Su LLC no es una filial. Y ahí empieza el problema de precios de transferencia

La estructura que más veo llegar al despacho es siempre la misma. Una empresa portuguesa, brasileña o española constituye una LLC en Delaware, Florida o Wyoming, a través de un servicio en línea, en dos días. Los socios salen convencidos de que tienen una filial en Estados Unidos. En la mayoría de los casos, para el fisco estadounidense, no la tienen.

Lo que ve el fisco estadounidense

Una LLC con un único socio es, por defecto, una disregarded entity. A efectos del impuesto federal sobre la renta, no existe. Si el socio es una sociedad extranjera, la LLC se trata como una sucursal de esa sociedad. Quien está haciendo negocios en EE. UU. no es la LLC. Es la empresa matriz, directamente.

Esto no es un detalle técnico. Tiene tres consecuencias que rara vez alguien explica al cliente en el momento de la constitución.

Primera consecuencia: quien declara es la matriz

Si la LLC genera ingresos efectivamente vinculados a una actividad en EE. UU., la obligación declarativa corresponde a la sociedad extranjera, mediante el Form 1120-F. Los ingresos tributan al 21% de impuesto federal, más el impuesto estatal cuando corresponda. A ello puede sumarse el branch profits tax, del 30%, sobre los beneficios que se considera que han salido de la sucursal.

Los convenios reducen ese impuesto adicional. Portugal y España tienen convenio con EE. UU. Brasil no. Una empresa brasileña que opera a través de una LLC transparente está expuesta al tipo íntegro, sin un convenio que la proteja.

Segunda consecuencia: el contrato intragrupo no hace lo que usted cree

Es frecuente ver contratos de prestación de servicios cuidadosamente redactados entre la empresa matriz y su LLC, con márgenes y cuadros de costes. El esfuerzo es bienintencionado. Pero, si la LLC es transparente, la matriz está contratando consigo misma.

Para el fisco estadounidense, la pregunta deja de ser «¿cuál es el precio de plena competencia entre dos sociedades?». Pasa a ser «¿qué parte de los ingresos de la sociedad extranjera está efectivamente vinculada a EE. UU.?». Son reglas distintas, con una lógica distinta. El margen escrito en el contrato no determina esa respuesta.

Tercera consecuencia: la obligación de información subsiste

Aquí está la ironía. A efectos fiscales, la LLC desaparece. A efectos de informar sobre operaciones con partes vinculadas, se trata como una sociedad. Debe presentar anualmente una declaración pro forma (Form 1120) acompañada del Form 5472.

La sanción por falta de presentación o presentación fuera de plazo es de 25.000 dólares por formulario y por año. En los grupos pequeños, este es el riesgo fiscal estadounidense más común y más costoso que encuentro. No suele provenir de un ajuste de precios, sino de un formulario que nadie sabía que existía.

¿Y del lado de la empresa matriz?

El país de la matriz puede ver la misma LLC de otra manera. Portugal o España pueden tratarla como una sociedad independiente, mientras que EE. UU. la trata como transparente. Cuando dos países califican de forma distinta a la misma entidad, entran en juego las normas antihíbridos de la directiva europea ATAD. Brasil tiene sus propias normas de tributación de beneficios en el exterior.

El resultado puede ser una renta gravada dos veces o una deducción denegada en uno de los países. No es un escenario teórico. Es lo que ocurre cuando la estructura se elige por el precio de constitución y no por el modelo de negocio.

Mi posición

Para un grupo con una actividad real en EE. UU. (clientes, equipo, facturación), una LLC transparente propiedad de una sociedad extranjera rara vez es la opción adecuada. Defiendo que la decisión sea consciente y se tome desde el principio.

Hay dos vías principales. La primera es optar por que la LLC tribute como corporation, mediante el Form 8832. La elección puede tener efectos retroactivos de hasta 75 días. La segunda es constituir directamente una C-Corp. En ambos casos, pasa a existir una verdadera filial, y las normas de precios de transferencia entre dos sociedades empiezan a aplicarse como los socios imaginaban.

Hay situaciones en las que la transparencia es exactamente lo que se busca. Es el caso de las estructuras de planificación sucesoria cuyos titulares son personas físicas. Una empresa operativa propiedad de una sociedad extranjera casi nunca es una de ellas.

Tres preguntas antes de discutir márgenes

1. ¿Quién es el socio de la LLC: una persona física o una sociedad?
2. ¿Existe una elección mediante el Form 8832? Si existe, ¿en qué fecha surtió efecto?
3. ¿Qué declaraciones se han presentado en EE. UU. en los últimos tres años e incluyen el Form 5472?

Si la respuesta a cualquiera de ellas es «no lo sé», la conversación sobre precios de transferencia todavía no puede empezar. Primero hay que saber qué entidad existe y a ojos de quién.

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